O IRS publicou dois documentos sobre operações com ETFs ao abrigo da Secção 351 do Internal Revenue Code, reforçando o foco na correspondência entre os ativos transferidos e a carteira que o fundo pretende manter desde o lançamento. A orientação não elimina estas operações, mas indica que transferências envolvendo carteiras materialmente diferentes das posições finais do ETF poderão ser tratadas como eventos tributáveis.
A questão é relevante porque a Secção 351 se tornou uma via para financiar inicialmente alguns ETFs com ativos já detidos pelos investidores. Mais de 100 novos fundos recorreram a estas operações para atrair cerca de 20 mil milhões de dólares em ativos. Entre as empresas participantes estão a Alpha Architect e a Cambria. A estrutura pode permitir a transferência de posições concentradas em ações para um ETF mais diversificado sem que as mais-valias sejam imediatamente reconhecidas no momento da operação.
IRS concentra-se na carteira no momento da transferência
Um dos documentos é uma decisão administrativa do IRS. O texto indica que os valores mobiliários entregues a um ETF ao abrigo da Secção 351 devem refletir substancialmente, desde o início, a carteira final do fundo. Se um investidor transferir primeiro uma carteira dominada por uma única ação e o ETF reduzir gradualmente essa posição para se tornar diversificado, o IRS poderá considerar a operação tributável, em vez de a tratar como uma simples transferência de ativos.
Um exemplo frequentemente discutido envolve um investidor que entrega uma carteira com uma posição de aproximadamente 20% em ações da Meta, juntamente com outros títulos, e recebe unidades de um ETF diversificado. A análise fiscal não se limita à estrutura formal da operação. Também depende da intenção original dos participantes, da comparação entre os ativos transferidos e a carteira final do ETF, bem como das transações realizadas pelo fundo depois do lançamento.
O IRS publicou ainda um aviso a solicitar comentários públicos. O documento abrange operações ao abrigo da Secção 351 e outras questões fiscais e de desenho de produtos relacionadas com ETFs, incluindo os ETFs de box spread. Como o aviso ainda está na fase de comentários, continuam indefinidos o alcance de uma eventual medida, a forma como seria aplicada e o tratamento fiscal de algumas operações.
Patrocinadores podem ter de rever o desenho dos fundos e os registos
Os patrocinadores de ETFs, consultores e investidores envolvidos em operações ao abrigo da Secção 351 poderão ter de documentar com maior detalhe o objetivo da transferência, os ativos entregues, as posições previstas para o fundo e os planos de rebalanceamento após o lançamento. As descrições incluídas nos documentos dos produtos e os registos das operações também poderão ser analisados com maior atenção.
Os documentos não significam que as operações ao abrigo da Secção 351 vão desaparecer. Podem, no entanto, limitar a sua utilização para resolver posições altamente concentradas. A estrutura dos fundos terá de refletir de forma mais direta os seus objetivos de investimento, em vez de depender sobretudo de operações realizadas depois do lançamento para alcançar a carteira pretendida.
O advogado fiscal Thomas Zollers afirmou na sua análise que os documentos levantam pelo menos tantas questões quanto aquelas a que respondem. Max Schatzow, da AdvisorCounsel, também detalhou as regras e as estruturas das operações, concentrando-se nas preocupações do IRS sobre as transferências de ativos, as posições dos ETFs e a intenção dos participantes. Poderão surgir novas orientações à medida que o processo de comentários avance.
Debate no setor aumenta enquanto permanecem pontos em aberto
Os documentos desencadearam rapidamente discussões entre empresas do setor dos ETFs e profissionais da fiscalidade. O analista de ETFs Dave Nadig disse ter recebido várias chamadas e mensagens de texto pouco depois da publicação, enquanto os comentários se espalhavam pelas redes sociais. Brent Sullivan, da TaxAlphaInsider, recomendou que os participantes no mercado analisassem cuidadosamente as condições das regras antes de concluírem, com base apenas nos títulos, que estas operações deixaram de ser viáveis.
O debate evidencia a ligação entre o tratamento fiscal, a comercialização dos produtos e as expectativas dos investidores no mercado de ETFs. Quem avalia um fundo com uma componente de eficiência fiscal ou de conversão de ativos precisa de compreender as suas posições, a mecânica de negociação, as comissões e as potenciais consequências fiscais, e não apenas o caráter inovador da estrutura.
O que o mercado acompanha agora
A incerteza associada ao ciclo eleitoral, as taxas de juro elevadas, a guerra e a inflação já contribuem para um ambiente de mercado volátil, no qual novos documentos de política podem gerar interpretações rápidas. Para os patrocinadores e consultores de ETFs, a tarefa imediata é verificar se o texto regulamentar, os factos da operação e os objetivos dos clientes estão alinhados.
Por agora, os documentos relativos à Secção 351 marcam o início de um escrutínio mais apertado, e não uma proibição totalmente definida. Os participantes no mercado vão acompanhar a resposta do IRS aos comentários, a forma como a entidade distingue transferências normais de ativos de estruturas concebidas sobretudo para evitar impostos e a eventual revisão, pelos patrocinadores, das carteiras iniciais ou dos planos de negociação após a admissão à negociação.